主题：[推荐]2010年司法考试预习-民法练习09

81、某高校为改善教育经费不足的状况，多方筹集资金开办了一家校办企业，登记为有限责任公司。2005年1月，该公司为扩大经营规模，拟向某银行贷款1500万元。该高校与银行签订了保证合同，保证在该公司不能到期偿还贷款本息的情况下由学校代为支付。后该公司无力偿还贷款，该银行向高校提出代为支付全部本金和利息的请求。对本案以下分析正确的是哪项？（       ）

A、某高校与银行之间签订的保证合同有效，但因债权人银行有过错，因此学校不承担保证责任

B、高校与银行之间签订的保证合同无效，高校不承担责任

C、高校与银行之间签订的保证合同无效，但高校应当对全部本金和利息承担连带赔偿责任

D、高校与银行之间签订的保证合同无效，但高校承担赔偿责任的部分不应超过债务人不能清偿部分的二分之一

82、张某向李某借款1万元，借期2年，并由赵某承担保证责任，三人均在借款合同上签字。后张某向李某请求推迟还款期限1年，李某应允。张、李未将变更合同的内容告知赵某。后因张某到期不能还款，遂发生纠纷。则下述正确的是：（      ）

A、借款合同不发生变更

B、保证合同不发生变更

C、赵某应对该1万元借款承担保证责任，对推迟1年期间的利息则不承担保证责任

D、赵某对该1万元借款及其推迟1年期间的利息均不承担保证责任

83、张某向李某借款1万元，约定年息为15％，并由赵某提供了保证。现李某欲将该债权转让给王某，在原保证合同对债权转移并无任何约定的情况下，下列哪一选项所述的内容是正确的？（      ）

A、如果该债权发生转移，赵某即免除了保证责任

B、如果该债权发生转移，赵某应在原保证担保的范围内继续承担保证责任

C、该债权的转移必须得到赵某的同意，赵某才在原保证担保的范围内继续承担责任

D、该债权发生移转并由李某通知了赵某后，赵某即在原保证担保的范围内继续承担保证责任

84、蓝天公司与碧海公司于2006年1月25日签订了买卖一批钢材的合同，约定由蓝天公司于2006年2月10日前向碧海公司提供该批钢材，碧海公司在2月30日前向蓝天公司支付货款1000万元。同时星星公司与蓝天公司签订保证合同，约定星星公司在碧海公司到期不能偿还贷款及其利息时承担保证责任。合同签订后，蓝天公司按照合同约定的日期向碧海公司交付了货物。不久合同约定交款期限届至，而碧海公司却音信全无。蓝天公司马上派人赶到碧海公司调查情况,发现其大门紧锁,经打听才知道其已经搬迁，具体地址不详。蓝天公司经过多方调查仍然无法与碧海公司取得联系,亦未发现任何财产.遂于2006年8月1日向人民法院起诉要求星星公司承担保证责任。以下对星星公司保证责任的表述中正确的是？（       ）

A、星星公司承担的保证责任属于一般保证   

B、星星公司因为保证期间已过不再承担保证责任

C、星星公司不能行使先诉抗辩权           

D、保证合同无效，星星公司不承担保证责任

85、张某借给李某10万元，合同约定由甲、乙共同提供一般保证担保。甲乙二人之间达成协议，各保证一半债务（5万元）的清偿。后李某财产被执行后，不能清偿的债务仍有6万元，张某起诉甲、乙，则下列说法正确的是：（       ）

A、甲、乙各自最多只对张某承担5万元债务       B、甲、乙各自最多只对张某承担3万元债务

C、甲、乙都须对6万元债务的全部承担清偿责任   D、上述说法都不对

86、张某欲购买李某所拥有的一辆汽车。经协商，张某同意3天后签订正式的买卖合同，并先交1000元给李某，李某出具的收条上写明为“收到张某订金1000元。”3天后，张某了解到李某故意隐瞒了该车证照不齐的情况，故拒绝签订合同。下列哪一个说法是正确的？ （       ）

A、张某有权要求李某返还2000元并赔偿在买车过程中受到的损失

B、张某有权撤销约定，并要求李某返还1000元及赔偿在缔约过程中受到的损失

C、张某只能要求李某赔偿在缔约过程中受到的损失

D、张某有权要求李某承担买卖合同的违约责任

87、甲公司卖给乙公司1万吨钢材，总价款500万元，双方约定：乙公司交付10万元定金时，合同生效。直至履行期，乙公司尚未交付定金，而甲公司依照合同中代办托运的约定，将货物运送至乙所在地车站，乙收货，但主张合同因未交定金而未生效。关于该买卖合同的效力，下列说法正确的是：（      ）。

A、已生效          B、效力未定      C、可撤销          D、未生效

88宇宙公司分立为太阳公司和月亮公司.在分立过程中,太阳公司和月亮公司对宇宙公司所欠的甲、乙、丙、丁的债务达成协议.太阳公司承担甲、乙的债务,月亮公司承担丙、丁的债务.后因月亮公司无力承担丙、丁的债务而发生纠纷.关于太阳公司和月亮公司的分割债务的协议的效力,下列说法正确的是:（      ）

A、该协议因太阳公司和月亮公司的意思表示一致而生效B、该协议因未取得债权人的同意而不生效

C、该协议因未通知债权人而不对债权人生效       D、该协议因未取得债权人的同意而不对债权人生效

89、关于债务抵销，下列主张正确的是：（      ）

A、张某向李某请求偿还10万元服装款，李某既不偿还，也不说明理由。张某遂向保证人赵某要求偿还。赵某以张某尚欠李某2万元服装款为由，主张抵销2万元，自己只承担8万元的保证债务。赵某的主张不能成立。

B、甲将工程发包给乙，应当向乙支付款项1000万元，乙迟延10天交工，按照约定违约金为10万元。若甲主张行使抵销权，应予支持。

C、6月1日，甲向乙借得人民币５万元，约定同年9月1日前还款。至８月25日，甲称同年４月乙欠自己的1万元粮食款至今尚未归还。因此只还给乙4万元。乙的律师认为，粮食款与所欠借款是两个法律关系，不能混为一谈。该主张成立。

D、甲欠乙10万元货款，10月1日到期，甲未偿。乙向其索取。甲主张：你租我的门面房，到12月1日，租金就够10万元了，二者正好相抵。甲的主张应予支持。

90、甲公司于6月2日向乙公司发出要约，打算卖给乙公司一头种牛，甲公司要求乙公司15天内答复。甲公司的要约于6月5日到达乙公司。6月3日，甲公司又给乙公司去信，说该种牛对甲公司意义重大，不能出售，请乙公司原谅，第二封信于6月6日到达。乙公司6月7日回信表示接受甲公司的一切条件，该回信6月10日到达，甲公司拒绝交货，请根据已知条件，选择下列正确的选项：（    ）

A、甲、乙之间的合同不成立，因为要约已被撤销

B、甲、乙之间的合同成立，因为要约没有被撤销

C、甲、乙之间的合同于6月10日承诺到达时成立

D、甲、乙之间的合同不成立，因此乙只能追究甲的缔约责任，不能追究其违约责任

参考答案

81、【答案】D

   【考点】保证

   【解析】按照《担保法》第9条的规定，学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得为保证人。该高校不能作为保证人，因此，该保证合同无效。法律禁止高校作为保证人，而银行允许高校为该笔贷款保证，说明银行对保证合同的无效具有过错。按照《担保法解释》第7条的规定，主合同有效而担保合同无效，债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。因此，D项说法正确。

82、【答案】BC

   【考点】担保合同的变更

   【解析】张某与李某达成合意，延长了还款期限，该变更的生效无须经得保证人的同意，因此，借款合同发生了变更，但保证合同因未经得保证人的同意而未变更。按照《担保法解释》第30条的规定，保证期间，债权人与债务人对主合同数量、价款、币种、利率等内容作了变动，未经保证人同意的，如果减轻债务人的债务的，保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任；如果加重债务人的债务的，保证人对加重的部分不承担保证责任。债权人与债务人对主合同履行期限作了变动，未经保证人书面同意的，保证期间为原合同约定的或者法律规定的期间。由此，主合同的变更加重债务人的债务的，保证人对加重的部分不承担保证责任。因此，本题BC两项说法正确。

83、【答案】B

   【考点】担保合同的变更

   【解析】《担保法》第22条规定：“保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。”而且在保证合同中，主债权的移转也不以通知保证人为必要。本题中，张某向李某借款1万元，由赵某提供保证。现李某欲将该债权转让给王某，在原保证合同对债权转移并无任何约定的情况下，赵某仍应当在其原保证范围内承担责任。因此，本题B项说法正确。

84、【答案】AC

   【考点】一般保证

   【解析】按照《担保法》第17条的规定，当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。A项说法正确，本题中，星星公司承担的是一般保证。且不存在欺诈、串通等情形，没有导致保证合同无效的事由，保证合同有效。按照《担保法》该条的规定，一般保证的保证人享有先诉抗辩权。但当债务人的住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的，保证人不再享有此项权利。本题中，碧海公司音信全无，蓝天公司经过多方调查仍然无法与碧海公司取得联系，亦未发现任何财产。星星公司便不再享有先诉抗辩权。因此，B项说法错误，C说法正确。

85、【答案】C

   【考点】保证责任的承担

   【解析】《担保法》第12条规定：“同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。”本题中，张某借给李某10万元，合同约定由甲、乙共同提供一般保证担保，因此，甲、乙承担的是连带共同保证。按照《担保法解释》第19条的规定，两个以上保证人对同一债务同时或者分别提供保证时，各保证人与债权人没有约定保证份额的，应当认定为连带共同保证。连带共同保证的保证人以其相互之间约定各自承担的份额对抗债权人的，人民法院不予支持。因此，甲乙的内部约定并不能对抗债权人。所以，甲、乙都须对6万元债务的全部承担清偿责任。C项说法正确。

86、【答案】B

   【考点】定金责任

   【解析】张某与李某尚未签订正式的买卖合同，李某隐瞒了该车证照不全的事实，违反了先合同义务，属于合同法42条（二）关于故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况的规定，因此应当对张某承担缔约过失责任而非违约责任。因此，D项说法错误。按照《担保法解释》第118条的规定，当事人交付留置金、担保金、保证金、订约金、押金或者订金等，但没有约定定金性质的，当事人主张定金权利的，人民法院不予支持。因此，本题中张某不能主张定金责任。

87、【答案】A

   【考点】定金合同效力与主合同效力的关系

   【解析】《担保法解释》第116条规定：“当事人约定以交付定金作为主合同成立或者生效要件的，给付定金的一方未支付定金，但主合同已经履行或者已经履行主要部分的，不影响主合同的成立或者生效。”因此，虽然甲公司与乙公司约定以支付定金为合同生效的要件，而直至履行期，乙公司尚未交付定金，而甲公司依照合同中代办托运的约定，将货物运送至乙所在地车站，乙收货，表明主合同已经履行主要部分，则乙公司不能再主张合同未生效。

88、【答案】AD

   【考点】债务承担

   【解析】太阳公司和月亮公司关于债务承担的协议未经债权人同意，只具有内部效力，自双方意思表示一致时生效。公司的分立合并而产生的债权债务的承受属于法定的概括承受，无需征得对方同意。按照《公司法》第177条的规定，除债权人与债务人另有约定的外，公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。因此，太阳公司与月亮公司的内部协议不得对抗债权人，其仍需对甲、乙、丙、丁的债务承担连带责任。

89、【答案】B

   【考点】抵销

   【解析】《合同法》第99条规定，当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。因此，B项说法正确，C项标的均为货币，可以主张抵消，因此其说法错误。按照《担保法》第20条的规定，一般保证和连带责任保证的保证人享有债务人的抗辩权。债务人放弃对债务的抗辩权的，保证人仍有权抗辩。因此，A项中，保证人可主张抵销。D项中，甲的债权尚未到期，不能作为主动债权而主张抵销。

90、【答案】BC

   【考点】要约与承诺

   【解析】《合同法》第19条规定：“有下列情形之一的，要约不得撤销：（一）要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；（二）受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。”本题中，甲公司向乙公司发出要约，要求乙公司15天内答复。甲公司在要约中明确确定了承诺的期限，因此其要约不能被撤销。按照《合同法》第25条及第26条的规定，承诺到达要约人时生效，承诺生效时，合同成立。乙公司6月7日回信表示接受甲公司的一切条件，且乙的承诺于6月10日到达甲。因此，甲、乙之间的合同于6月10日成立。因此本题的正确答案为BC。